CONCEPTO 13628 DE 2015
<Fuente: Archivo interno entidad emisora>
COMISIÓN DE REGULACIÓN DE ENERGÍA Y GAS - CREG
XXXXXXXXXXXXXXX
| ASUNTO: | Su comunicación del 21 de Diciembre de 2015 Radicado CREG E-2015-013628 |
Respetado XXXXX:
Hemos recibido su comunicación radicada con el número de la referencia, en la que envía al Ministerio de Minas y Energía a la Unidad de Planeación Minero Energética (UPME) y a la Comisión de Regulación de Energía y Gas (CREG) la siguiente solicitud referente a la Ley 1715 de 2014:
“(…) ACTUANDO EN LA CALIDAD E IDENTIFICADO COMO APARECE AL FINAL DEL PRESENTE DOCUMENTO, CON EL DEBIDO RESPETO FORMULO ANTE USTEDES LA PRESENTE PETICIÓN, CON EL FIN DE ESCLARECER LAS DUDAS QUE A CONTINUACIÓN SE ENUNCIAN EN MATERIA ENERGÉTICA Y SOBRE LA FORMULACIÓN DE PROYECTOS E INCENTIVOS TRIBUTARIOS DE QUE TRATA LA LEY 1715 DEL 13 DE MAYO DEL AÑO 2014, ASÍ LAS COSAS:
TENIENDO EN CUENTA:
QUE EN LA LEY 1715 DE 2014 SE DEFINIÓ LA GENERACIÓN DISTRIBUIDA (GD) COMO: “[L] A PRODUCCIÓN DE ENERGÍA ELÉCTRICA, CERCA DE LOS CENTROS DE CONSUMO, CONECTADA A UN SISTEMA DE DISTRIBUCIÓN LOCAL (SDL)” (NUMERAL 18, ART. 5).
1. SE PREGUNTA:
A. ¿CON LA LEY 1715 DE 2014 SE CREÓ EN COLOMBIA LA FIGURA DEL GENERADOR DISTRIBUIDO(R) COMO UNA ESPECIE PARTICULAR DE GENERADOR DE ENERGÍA? SI ELLO ES ASÍ, ¿CUÁLES SON LAS DIFERENCIAS QUE OSTENTA RESPECTO DE OTROS GENERADORES? ¿QUÉ REQUISITOS DEBE CUMPLIR UNA PERSONA PARA CONSTITUIRSE COMO GENERADOR DISTRIBUIDO(R)? ¿CUÁL ES SU RÉGIMEN JURÍDICO?
B. O, EN CASO CONTRARIO, ¿CON LA LEY 1715 DE 2014 SE INTRODUCE LA GD COMO UN CONCEPTO AMPLIO QUE ABARCA TANTO A GENERADORES TRADICIONALES COMO A LOS AUTOGENERADORES, COGENERADORES, PROPIETARIOS DE PLANTAS MENORES, ENTRE OTROS?
DE SER AFIRMATIVA ESTA HIPÓTESIS, ¿CUÁLES GENERADORES SE ENTIENDEN INCORPORADOS AL RÉGIMEN DE LA GD?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE LA LEY 1715 DE 2014 CONTEMPLÓ ENTRE SUS FINES: “ESTIMULAR LA INVERSIÓN, LA INVESTIGACIÓN Y EL DESARROLLO PARA LA PRODUCCIÓN Y UTILIZACIÓN DE ENERGÍA A PARTIR DE FUENTES NO CONVENCIONALES DE ENERGÍA, PRINCIPALMENTE AQUELLAS DE CARÁCTER RENOVABLE, MEDIANTE EL ESTABLECIMIENTO DE INCENTIVOS TRIBUTARIOS, ARANCELARIOS O CONTABLES Y DEMÁS MECANISMOS QUE ESTIMULEN DESARROLLO DE TALES FUENTES EN COLOMBIA” (LITERAL E, ART. 2).
QUE ARTÍCULO 11 DE LA LEY 1715 DE 2014 FIJÓ COMO INCENTIVO A FAVOR DE LOS CONTRIBUYENTES LA POSIBILIDAD DE DEDUCIR DE SU RENTA EL 50% DEL VALOR TOTAL DE LA INVERSIÓN REALIZADA EN EL ÁMBITO DE LA PRODUCCIÓN Y UTILIZACIÓN DE ENERGÍA A PARTIR DE FNCE, ASÍ COMO EN LA GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA.
QUE EL DECRETO 2143 DE 2015 ADICIONÓ UN NUEVO CAPÍTULO AL TÍTULO III DE LA PARTE 2 DEL LIBRO 2 DEL DECRETO 1073 DE 2015, DECRETO ÚNICO REGLAMENTARIO DEL SECTOR DE MINAS Y ENERGÍA, EN EL QUE SE INDICÓ QUE EL DERECHO A EFECTUAR LA DEDUCCIÓN ESPECIAL EN LA DETERMINACIÓN DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA, APLICA EN FAVOR DE AQUELLOS CONTRIBUYENTES DECLARANTES DEL IMPUESTO QUE REALICEN “DIRECTAMENTE NUEVAS EROGACIONES EN INVESTIGACIÓN, DESARROLLO E INVERSIÓN EN EL ÁMBITO DE LA PRODUCCIÓN Y UTILIZACIÓN DE ENERGÍA A PARTIR FNCE O GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA” (ART. 2.2.3.8.2.1).
2. SE PREGUNTA:
A. ¿EN UN PROYECTO DE FNCE, GOZARÍA DEL MENCIONADO BENEFICIO UNA EMPRESA QUE INVIERTA EN LA ADQUISICIÓN DE EQUIPOS, ELEMENTOS Y MAQUINARIA, ASÍ COMO EN LA CONTRATACIÓN DE LOS SERVICIOS NECESARIOS PARA LA INSTALACIÓN Y OPERACIÓN DE UN SISTEMA DE GENERACIÓN, COMO PARTE DE UN CONTRATO DE ARRENDAMIENTO CELEBRADO CON UN TERCERO CON EL FIN DE QUE ÉSTE ÚLTIMO PUEDA PRODUCIR SU PROPIA ENERGÍA ELÉCTRICA (AUTOGENERADOR)?
B. EN EL MISMO SENTIDO, ¿SE CONSIDERA INVERSIÓN EL CANON DE ARRENDAMIENTO QUE LE CORRESPONDA PAGAR A TAL TERCERO INTERESADOEN SER AUTOGENERADOR, EN LA MEDIDA DE QUE DICHO GASTO EN TÉRMINOS DEL DECRETO 2143 CORRESPONDE A UNA EROGACIÓN QUE ÉL REALIZA EN EL ÁMBITO DE LA PRODUCCIÓN Y UTILIZACIÓN DE ENERGÍA A PARTIR DE FNCE? DE SER ASÍ: ¿LO CANCELADO ANUALMENTE PUEDE DEDUCIRSE EN EL PORCENTAJE MÁXIMO Y DURANTE EL TÉRMINO FIJADO EN LA LEY 1715 DE 2014 EN CONCORDANCIA CON LAS REGLAS DEL DECRETO 1073 DE 2015 (ART. 2.2.3.8.2.3)?
C. POR SU PARTE, ¿EN UN PROYECTO DE FNCEO DE GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA QUE TENGA COMO SUBYACENTE UN CONTRATO DE LEASING OPERATIVO, TENIENDO EN CUENTA LAS INQUIETUDES FORMULADAS EN LOS PUNTOS ANTERIORES (A Y B), GOZARÍAN DEL BENEFICIO TANTO EL ARRENDADOR COMO EL ARRENDATARIO DE CONFORMIDAD CON LA NATURALEZA DE LAS EROGACIONES QUE CADA UNO REALIZA A TÍTULO DE INVERSIÓN?
D. FINALMENTE, EN LAS HIPÓTESIS ANTERIORES, ¿APLICAN LOS EVENTOS DETERMINADOS EN LOS ARTÍCULOS 2.2.3.8.2.5 Y 2.2.3.8.2.6 DEL DECRETO 1073 DE 2015?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE EN EL ARTÍCULO 2.2.3.8.2.5 DEL DECRETO 1073 DE 2015 SE REGULARON LOS EFECTOS DE LAS ANULACIONES, RESOLUCIONES Y RESCISIONES DE LOS CONTRATOS EN NUEVAS INVERSIONES EN PROYECTOS DE FNCE O GESTIÓN EFICIENTE DE ENERGÍA.
3. SE PREGUNTA:
EN LOS CASOS DE NUEVOS PROYECTOS DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA, DONDE LA INVERSIÓN CONLLEVA LA CELEBRACIÓN DE UN NEGOCIO JURÍDICO DE TRACTO SUCESIVO, ¿QUÉ OCURRIRÍA EN MATERIA DE INCENTIVOS EN CASO DE CEDERSE EVENTUALMENTE LA POSICIÓN DE UNA DE LAS PARTES EN EL RESPECTIVO CONTRATO?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE EN EL ARTÍCULO 2.2.3.8.3.1 DEL DECRETO 1073 DE 2015 SE CONTEMPLÓ LA EXCLUSIÓN DEL IVA “PARA LA COMPRA DE EQUIPOS, ELEMENTOS Y MAQUINARIA, NACIONALES O IMPORTADOS, O LA ADQUISICIÓN DE SERVICIOS DENTRO O FUERA DEL TERRITORIO NACIONAL QUE SE DESTINEN A NUEVAS INVERSIONES Y PREINVERSIONES PARA LA PRODUCCIÓN Y UTILIZACIÓN DE ENERGÍA A PARTIR FNCE, ASÍ COMO AQUELLOS DESTINADOS A LA MEDICIÓN Y EVALUACIÓN DE LOS POTENCIALES RECURSOS”.
4. SE PREGUNTA:
¿DEBE TODO COMERCIALIZADOR DE ELEMENTOS, MAQUINARIA Y EQUIPOS, ASÍ COMO LOS PRESTADORES DE SERVICIOS, EXIGIR AL TITULAR DE PROYECTOS DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA COPIA DEL AVAL EXPEDIDO POR LA UPME Y DE LA CERTIFICACIÓN DE BENEFICIO AMBIENTAL EXPEDIDA POR LA ANLA, PARA EXCLUIR EL IVA EN SUS VENTAS O EN LA PRESTACIÓN DE SUS SERVICIOS?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE EN UN PROYECTO DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA, PUEDE LLEGAR A SER NECESARIA LA REALIZACIÓN DE CONEXIONES AL SISTEMA INTERCONECTADO NACIONAL (SIN), A LOS SISTEMAS DE TRANSMISIÓN REGIONAL (STR) O DE DISTRIBUCIÓN LOCAL (SDL).
5. SE PREGUNTA:
A. CUÁNDO EN UN PROYECTO DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE LA ENERGÍA EL GENERADOR TRADICIONAL, EL AUTOGENERADOR, COGENERADOR, EL PROPIETARIO DE PLANTAS MENORES O GENERADOR DISTRIBUIDO(R) REQUIERA CONECTARSE A LA RED DE TRANSMISIÓN O DE DISTRIBUCIÓN CON EL OBJETIVO DE SUMINISTRAR ENERGÍA AL SISTEMA, ¿PARA OBTENER EL AVAL Y EL CERTIFICADO DE BENEFICIO AMBIENTAL EXIGIDOS POR LA LEY 1715 DE 2014, PARA EL GOCE DE LOS INCENTIVOS DEBE CONTARSE PREVIAMENTE CON LOS ESTUDIOS Y LAS AUTORIZACIONES, PERMISOS O LICENCIAS NECESARIAS PARA LA REALIZACIÓN DE LA CONEXIÓN?
B. ¿QUÉ PROCEDIMIENTO Y QUÉ REQUISITOS DEBE CUMPLIR UN AUTOGENERADOR, COGENERADOR, EL PROPIETARIO DE PLANTAS MENORES O GENERADOR DISTRIBUIDO(R) PARA CONECTARSE AL SIN, A LOS STR O SDL CON EL FIN DE ENTREGAR A LA RED LA ENERGÍA POR ELLOS PRODUCIDA? ¿QUIÉN ASUME LOS COSTOS QUE DEMANDE LA CONEXIÓN? EN IGUAL SENTIDO, ¿QUÉ CONDICIONES DEBEN CUMPLIR TALES PERSONAS PARA VENDER SU ENERGÍA A LA RED (CONTRATACIÓN, PRECIOS, ETC.)?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE MEDIANTE LAS LEYES 1215 DE 2008 Y 1715 DE 2014 SE AUTORIZA LA VENTA LOS EXCEDENTES RESULTANTES DE LAS ACTIVIDADES DE COGENERACIÓN Y AUTOGENERACIÓN DE ENERGÍA.
6. SE PREGUNTA:
A. ¿QUÉ CARGOS, IMPUESTOS O CONTRIBUCIONES DEBE PAGAR UN AUTOGENERADOR O COGENERADOR QUE VENDA SUS EXCEDENTES DE ENERGÍA?
B. EN OTRO ASPECTO, ¿CUÁLES SON LAS REGLAS Y EL LÍMITE PARA LA FIJACIÓN DE PRECIOS EN LOS CONTRATOS DE RESPALDO?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE LA GENERACIÓN DE ENERGÍA ELÉCTRICA ES UNA ACTIVIDAD AMPLIAMENTE REGULADA EN COLOMBIA.
7. SE PREGUNTA:
¿QUÉ CARGOS, IMPUESTOS O CONTRIBUCIONES DEBE PAGAR UN GENERADOR DISTRIBUIDO(R) O PROPIETARIO DE PLANTAS MENORES QUE ENTREGUE ENERGÍA AL SIN, STR O SDL?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE LA LEY 1715 DE 2014 CONDICIONA EL GOCE DE LOS INCENTIVOS QUE INCORPORA A LA FORMULACIÓN Y APROBACIÓN DE PROYECTOS DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE ENERGÍA.
8. SE PREGUNTA:
¿ES ADMISIBLE COMO PROYECTO DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE ENERGÍA LA INVERSIÓN PLANEADA PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA EMPRESA QUE SE ENCARGARÍA DE REALIZAR LAS EROGACIONES Y TRÁMITES NECESARIOS PARA IMPORTAR Y DISTRIBUIR TECNOLOGÍA CON EL FIN DE MASIFICAR Y GARANTIZAR EL ACCESO A LAS FNCE EN EL PAÍS?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE LAS CORPORACIONES AUTÓNOMAS REGIONALES (CAR) SON OBJETO DE MENCIÓN EN LA LEY 1715 DE 2014.
9. SE PREGUNTA:
¿CUÁL ES EL PAPEL DE LAS CAR'S EN EL MARCO DE LA LEY 1715 DE 2014? ¿QUÉ TRÁMITES DEBEN SURTIRSE ANTE ELLAS CON EL FIN DE ACCEDER A LOS INCENTIVOS QUE CONTEMPLA LA NORMA O PARA LA REALIZACIÓN DE CUALQUIER INICIATIVA DE FNCE O DE GESTIÓN EFICIENTE DE ENERGÍA?
TENIENDO EN CUENTA:
QUE EL SISTEMA DE INCENTIVOS PLANTEADO A TRAVÉS DE LA LEY 1715 DE 2014 PUEDE SER EVENTUALMENTE EMPLEADO DE FORMA INDEBIDA.
10. SE PREGUNTA:
A. ¿QUÉ MECANISMOS EXISTEN PARA EVITAR QUE UNA VEZ OBTENIDOS LOS INCENTIVOS, SUS BENEFICIARIOS INCURRAN EN PRÁCTICAS DE COMPETENCIA DESLEAL COMERCIALIZANDO MAQUINARIA, ELEMENTOS Y DEMÁS EQUIPOS AL MARGEN DE SUS RESPECTIVOS PROYECTOS, AFECTANDO EL EQUILIBRIO DE PRECIOS DEL MERCADO?
B. ¿QUÉ MEDIDAS SE CONTEMPLAN POR PARTE DE LA ADMINISTRACIÓN PARA PREVER O AFRONTAR EL USO INDEBIDO DE LOS INCENTIVOS QUE CONCEDE LA LEY 1715 DE 2014?
CONSIDERAMOS QUE UN ANÁLISIS OFICIAL DE LOS ANTERIORES PUNTOS CONTRIBUIRÁ EN LA CORRECTA APLICACIÓN DE LOS POSTULADOS CONSAGRADOS EN LA NORMATIVIDAD EN COMENTO, MOTIVO POR EL CUAL AGRADECEMOS DE ANTEMANO SU ATENTA RESPUESTA.
(…)”
Antes de proceder a responder su consulta, nos permitimos manifestarle que la Comisión de Regulación de Energía y Gas tiene competencia para expedir la regulación de los sectores de electricidad y gas combustible, en el contexto de servicios públicos domiciliarios, según las funciones señaladas en las leyes 142 y 143 de 1994, y para emitir conceptos de carácter general y abstracto sobre los temas materia de su regulación. Por tanto, la Comisión no se pronuncia mediante concepto sobre asuntos particulares en desarrollo de la prestación del servicio de energía eléctrica.
Frente a sus preguntas, nos permitimos informarle que son de competencia de la CREG, las preguntas: 1, 5, 6 y 7. En la medida que la comunicación ya fue enviada a las demás entidades gubernamentales que pueden darle respuesta a sus solicitudes, es decir, el Ministerio de Minas y la UPME, no se le dará trasladado a su comunicación.
En cuanto su primera (1) pregunta, en la que indaga sí con la Ley 1715 de 2014 se creó la figura del generador distribuido como una especie particular de generador de energía, nos permitimos señalar que al entendimiento de la CREG, los generadores distribuidos se contemplan en la regulación como autogenerador o generador que se encuentre conectado al sistema de distribución local (SDL).
Frente a su quinta pregunta (5) en la que se refiere a los protocolos de conexión, entendemos que de acuerdo con el artículo 4 de la Resolución CREG 024 de 2015, las condiciones de conexión al STN son las que se encuentran en la Resolución CREG 106 de 2006 y las contenidas en código de conexión de la Resolución CREG 025 de 1995. En cuanto a la conexión al STR o SDL, las reglas son las contendidas en la Resolución CREG 106 de 2006 y la Resolución CREG 070 de 2008 y todas aquellas que las modifiquen o sustituyan.
Con respecto a su sexta pregunta (6) en la que nos pregunta los cargos o impuestos que deben pagar los autogeneradores y cogeneradores, entendemos que los pagos a cargo de los autogeneradores se encuentran en el artículo 17 de la Resolución CREG 024 de 2015. En cuanto a los cogeneradores, entendemos que los cargos para la venta de excedentes se encuentran en el artículo 10 de la Resolución CREG 005 de 2010.
En cuanto a las reglas para los contratos de respaldo para los autogeneradores, las disposiciones de la CREG en esta materia se encuentran en el Capítulo III de la Resolución CREG 024 de 2015. Para el caso de los cogeneradores, las reglas se encuentran en la Resolución CREG 005 de 2010.
Finalmente, en su séptima pregunta (7) con respecto a los impuestos de los generadores de plantas menores, entendemos que en la Ley 99 de 1993 se definen las reglas en materia tributaria para todos aquellos generadores que tengan una capacidad instalada superior a 10 MW.
Esperamos que con lo anterior, se dé respuesta a las inquietudes por usted planteadas, así mismo, lo invitamos a consultar nuestra página web: www.creg.gov.co, en la cual podrá consultar el texto completo de toda la normatividad mencionada en esta comunicación.
El presente concepto se emite en los términos y con el alcance previstos en el artículo 28 de la Ley 1755 de 2015.
Cordialmente,
JORGE PINTO NOLLA
